Обзоры законодательства
IT-маневр – Минцифры раскрывает главные карты
- Автор: Екатерина Смоловая
- Услуга: Налоговое право
- Дата: 03.02.2022
В 2021 году мы много писали и говорили про IT-маневр и налоговые льготы для компаний в сфере IT по налогу на прибыль и страховым взносам, которые действуют с 1 января 2021 года. Напоминаем, что одним из критериев применения этих льгот является проведение компанией работ по адаптации и/или модификации программ для ЭВМ и баз данных (далее – «ПО и БД»).
Весь 2021 год Минцифры шаг за шагом выпускало разъяснения в отношении новых терминов: 7 сентября вышло письмо о понятиях «разработка», «установка» и «сопровождение» в отношении ПО и БД, а 11 октября было опубликовано письмо касательно критериев, по которым определяется организация, разрабатывающая ПО и БД.
Однако спустя год применения норм законодательства об IT-маневре, краеугольным вопросом оставалось толкование терминов «адаптация и модификация», так как во многом от наполнения данных понятий и их интерпретации проверяющими органами зависит право компании на применение налоговых льгот.
При этом сам Налоговый кодекс РФ данные понятия не раскрывает, а нормы гражданского законодательства в их отношении заметно устарели.
Отсутствие четких ориентиров привело к тому, что в течение 2021 года, желая воспользоваться льготами, бизнес осторожной поступью принимал меры по адаптации своих бизнес-структур и взаимоотношений с клиентами под новые условия деятельности, направляя бесконечные запросы с просьбой разъяснить указанные термины в адрес Минфина и Минцифры, и уповая по доброй русской традиции «на авось».
И вот, наконец, 27 января 2022 года Минцифры опубликовало Письмо №П11-2-05-200-3571 (далее – «Письмо»), в котором подробно и с примерами раскрыло значение терминов «адаптация» и «модификация». В частности, ведомство указывает, что:
- «модификацией» ПО и БД являются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или базы данных с одного языка на другой;
- «адаптация», в свою очередь, подразумевает под собой комплексную настройку, интеграцию или доработку ПО и БД под требования конкретной организации. При этом «адаптация», как и «модификация», может включать в себя внесение изменений в исходный код, исполняемый объектный код или сопутствующие документы.
Минцифры также отмечает, что для применения льгот организацией не обязательно, чтобы оказание услуг по адаптации или модификации привело к созданию или оформлению законченного нового объекта – производного модифицированного или адаптированного ПО и БД.
Кроме этого, в Письме указано, что такие услуги могут оказываться по договорам любого характера, и приоритет имеет именно суть оказываемых услуг. Кажется, что здесь Минцифры своими словами излагает хорошо знакомую и горячо любимую налоговыми специалистами доктрину «приоритета существа над формой». Несмотря на очевидность этой ремарки прямое указание на это в письме ведомство позволяет ответить на большой блок вопросов о том, какой договор заключать, и как он будет воспринят налоговыми органами, который неизбежно возникал весь прошедший год.
Минцифры также обращает внимание на то, какими документами можно подтверждать оказание услуг по «адаптации» и «модификации» — это могут быть любые документы, из которых понятен характер оказываемых услуг, а также как соотносятся сопровождение, тестирование и установка ПО и БД с «адаптацией» и «модификацией».
Нельзя не отметить важную оговорку, которая, по нашему мнению, позволит разрешить большое количество опасений бизнеса и уйти от чрезмерно узкого толкования условий для применения льгот. В частности, в своем Письме Минцифры говорит о том, что адаптация или модификация программы может как предварять (в том числе по договорам, заключавшимся ранее), так и опосредовать или являться частью процессов установки, тестирования или сопровождения ПО и БД. Соответственно, ведомство соглашается, что данные действия с учетом специфики сферы зачастую являются частью единого процесса, и при такой его организации бизнес также может претендовать на применение льгот.
Мы полагаем, что новые разъяснения Минцифры во многом помогут IT-компаниям с применением налоговых льгот, поскольку в них ведомство достаточно широко определяет, какие услуги можно считать «модификацией» и «адаптацией».
В начале прошлого года, оценивая перспективы применения льгот, мы говорили о том, что положения законодательства в данной сфере содержат множество пробелов. К текущему моменту мы можем сказать, что по результатам череды писем у нас уже есть, по крайней мере, разъяснения основных «столпов» IT-маневра, и теперь мы можем с большей уверенностью рассуждать о праве или отсутствии прав на применение льгот, имея определенную точку опоры в лице Минцифры.
Мы полагаем, что данные разъяснения будут полезными для анализа уже совершенных в 2021 году изменений бизнес-моделей и для планирования будущих. Специалисты нашей налоговой практики рады предложить вам свою экспертизу и провести комплексную оценку вашего бизнеса на предмет возможности применения вами льгот.
Данный обзор подготовили управляющий юрист налоговой практики Capital Legal Services Екатерина Смоловая и юрист налоговой практики Capital Legal Services Яна Черкалова.