Коммерсантъ - Санкт-Петербург, Приложение "Компании", №110 (5141)

 Автор статьи: Кристина Наумова

В прошлом году произошло немало крупных сделок по слиянию и поглощению. Однако эксперты с осторожностью делают прогнозы. Риски при заключении таких сделок по-прежнему высоки, а суды — непредсказуемы. Российской правовой системе неизвестны многие прогрессивные правовые институты, поэтому стороны зачастую стараются провести сделки по иностранному праву, в основном — английскому.

В 2012 году наибольшее число сделок слияний и поглощений проходило в секторе потребительского рынка, розничной торговли и сельского хозяйства, их общая стоимость составила $6,6 млрд, говорит аналитик "Инвесткафе" Андрей Шенк. По словам эксперта, это связано с ростом потребительского рынка в России. По сравнению с 2011 годом объем сделок в этом секторе увеличился на $0,1 млрд.

Комментирует Павел Карпунин, Партнер Capital Legal Services

По прогнозам партнера Capital Legal Services Павла Карпунина, число сделок M&A в России будет только расти, учитывая, что темпы приватизации не будут уменьшаться. Более того, 20 июня 2013 года на заседании правительства РФ должен был рассматриваться прогнозный план приватизации на 2014-2016 годы, где предусматривается прекращение участия России в уставном капитале таких компаний, как "Зарубежнефть", "Русгидро", "Интер РАО ЕЭС", ОАО "Международный аэропорт Шереметьево", "Аэрофлот", "Алроса", банк ВТБ и других крупнейших акционерных обществ (на момент сдачи выпуска в печать итоги этого заседания не были известны).

Павел Карпунин подчеркивает, что сделки M&A, как правило, имеют сложную структуру, поэтому многие риски неизбежны. Множество из них связано с большим количеством заинтересованных в этих сделках лиц, круг которых чаще всего шире непосредственных сторон сделки. Например, покупка более 30% акций в открытом акционерном обществе. В данном случае сторонам сделки нужно согласовать условия сделки не только между собой, но и учесть права остальных акционеров, топ-менеджеров общества, поскольку их интересы могут быть затронуты таким приобретением. В частности, лицо, которое приобрело 30% и более акций открытого акционерного общества, обязано направить остальным акционерам публичную оферту (обязательное предложение) о приобретении у них таких ценных бумаг. Что касается руководства компании, то смена контроля над компанией часто означает прекращение трудовых отношений, поскольку новый акционер или участник часто стремится назначить своего руководителя.

Кроме того, государство в лице антимонопольных органов, регуляторов финансового рынка, налоговых и других органов также влияет на условия совершения подобных сделок. "Нельзя сбрасывать со счетов и чисто юридические риски, связанные с состоянием документации приобретаемой компании, чистотой прав на долю акции в компании, которая является объектом сделки M&A", — напоминает господин Карпунин.

Как правило, говорит он, риски минимизируются на стадии предварительных договоренностей, когда приобретение компании или контрольного пакета в ней ставится в зависимость от выполнения неких условий. Часто такие договоренности фиксируются в соглашениях, которые заключаются в параллель с договорами купли-продажи акций, но уже по английскому праву, поскольку по российскому праву они не всегда исполнимы.

Павел Карпунин отмечает, что судебная практика 2012-2013 годов вскрыла ряд проблем. Во-первых, несоблюдение порядка направления "обязательного предложения" при приобретении крупных пакетов акций. "Покупатели акций иногда "забывают" направить обязательное предложение миноритариям. В связи с этим миноритарные акционеры подают иски об обязывании приобретателя выкупить оставшиеся акции, однако суды часто отказывают в таких исках. Соответственно, единственным негативным последствием такого нарушения для приобретателя акций будет ограничение его права на голосование частью приобретенных акций и административный штраф", — говорит эксперт. Например, если после приобретения акций размер пакета приобретателя станет больше 30% голосующих акций, то их владелец сможет голосовать только 30% до момента направления обязательного предложения. Если у приобретателя было больше 30%, а после покупки стало больше 50%, то он сможет голосовать не более чем 50%. Если владелец более 50% акций станет владельцем пакета более 75%, то он сможет голосовать только 75% акций.

Во-вторых, наибольшие споры вызывает определение цены акций непубличных компаний, приобретаемых в порядке обязательного предложения. Цена акций в таких случаях определяется независимым профессиональным оценщиком. Но миноритарии часто бывают недовольны оценкой, так как покупатели нередко стараются занизить стоимость пакетов.

В-третьих, сделки не всегда согласовываются с антимонопольным органом. "Сделки в отношении предприятий, имеющих стратегическое значение, активно оспариваются антимонопольными органами в случаях, когда стороны неправильно оценивают необходимость получения такого согласования и не обращаются за ним. По закону сделки, в результате которых инвестор приобретает 25 процентов и более в уставном капитале такого предприятия, требуют предварительного согласия антимонопольного органа. Отсутствие такого согласования является основанием для признания сделки недействительной", — напоминает эксперт. Судебные споры в отношении иных сделок, которые совершены без согласования с ФАС, происходят относительно редко. Это связано с тем, что для признания сделки недействительной, антимонопольный орган должен доказать, что сделка повлияла на состояние конкуренции в России. Это бывает трудно доказать, и антимонопольный орган ограничивается наложением административного штрафа за нарушение законодательства о защите конкуренции.

Гражданское и корпоративное законодательство, которые регулируют многие аспекты сделок M&A, находятся в стадии активного реформирования. "В частности, вносятся изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации, однако при введении новых норм мы сталкиваемся с тем, что отсутствует правоприменительная практика, а суды зачастую просто не знают, как правильно эти нормы применять", — говорит Павел Карпунин.

Ссылка на статью в "Коммерсант.ru": https://www.kommersant.ru/doc/2218564?isSearch=True