В преддверии дедлайна для подачи отчетности физических лиц, который наступит уже 30 апреля, начинаем разбирать наиболее актуальные темы, которые привлекают все большее внимание налоговых органов.

Так, одним из основных и непроходящих трендов последних лет является налогообложение зачислений граждан на иностранные счета – банковским и брокерским.

Несмотря на прекращение автообмена финансовой информацией с некоторыми странами, ФНС продолжает получать и анализировать ранее полученные из-за рубежа сведения, которые активно использует для направления гражданам требований о пояснениях касательно получения и декларирования доходов из иностранных источников.

При этом, как правило, в рамках автообмена ФНС получает обобщенный и ограниченный перечень информации – номер счета, сумма зачисления, вид зачисления, что зачастую вводит налоговые органы в заблуждение относительно природы данных средств и порождает существенные риски для налогоплательщиков. Сегодня предлагаем рассмотреть наиболее дискуссионные вопросы, которые возникают на практике.

1. Нужно ли декларировать доходы по счетам, которые находятся в доверительном управлении у иностранного банка (брокера, доверительного управляющего)?

По мнению налоговой, декларировать такие доходы, конечно, нужно.

В то же время если управление такими счетами осуществляет брокер, который проводит операции с финансовыми активами (ФА) за счет бенефициара, права бенефициара в отношении счета могут быть существенно ограничены. Зачастую доходы по таким счетам не декларируются физическими лицами, но информация о суммах зачислений по ним поступает в ФНС из-за границы.

Для решения вопроса об отражении дохода по операциям на счете важно тщательно проверять условия договора с брокером. На практике встречаются разные модели, например:

• полная передача полномочий по управлению счетом и инвестиционным портфелем брокеру – бенефициар не получает информацию по операциям на счете, а только вправе по истечению договора вывести средства, полученные по итогу всего объема операций за несколько лет;
• передача полномочий по принятию решений об инвестировании, однако с правом вето у бенефициара на осуществление конкретной операции, постоянным его информированием о статусе портфеля, правом выводить средства в любой момент.

При этом в письме от 23.10.2009 №03-04-06-01/273 Минфин выражал позицию, что в случае, если сумма дохода налогоплательщика, полученная в рамках договора доверительного управления ценными бумагами, не выплачивается налогоплательщику, то есть остается в доверительном управлении, доход не считается полученным и, соответственно, обязанность по уплате налога не возникает.

Однако с учетом того, что основной массив информации был получен налоговыми органами только в последние годы фактически практика только начинает формироваться, в связи с чем позиция об отсутствии обязанности по декларированию дохода требует тщательного обоснования.

2.  Какие доходы принимаются во внимание?

Формат сведений, предоставляемых в рамках автообмена, различается от банка к банку – некоторые направляют разбивку по видам дохода, а некоторые сообщают только общее валовый доход по счету.

В первом случае налоговая, направляя требование налогоплательщику, однозначно указывает на необходимость уплаты налога на проценты и дивиденды, а также на предоставление информации по операциям с ФА. Во втором же инспекция одновременно попросит Вас уточнить что представляют из себя зачисления на счет и уплатить на них налог. При этом, если поступления доходами не являются (например, это возврат займа), но подтвердить Вы это документально не сможете, то ФНС потребует уплаты налога на всю сумму зачислений.

В связи с этим необходимо иметь подтверждения по каждому зачислению на счет, чтобы при необходимости была возможность оспорить решение налогового органа и уточнить квалификацию поступлений.

3. Как рассчитывается база по операциям с ФА?

Налоговой базой по операциям с ФА признается разница между доходом и расходом на приобретение ФА. При этом ФНС по автообмену получает информацию только о зачислениях на счет, то есть валовом доходе, но не о расходах.

В связи с этим, если доход по операциям действительно должен быть задекларирован в РФ, то следует самостоятельно получить у брокера информацию о расходах на приобретение ФА для предоставления ее в ФНС вместе с декларацией. В ином случае существует риск, что налоговые органы будут настаивать на налогообложении всей суммы.

С учетом общей тенденции по проведению налоговой реконструкции (прим.: т.е. доначислению налогов, как если бы нарушений не было), мы видим возможности оспаривания такого подхода налоговой в суде с опорой на рыночные цены активов, если известны даты их приобретения, однако такая практика пока не сформирована.

4. Если на счет в доверительном управлении выплатили дивиденды и проценты…

На счета в доверительном управлении зачастую поступают также проценты и дивиденды по ФА, которые учитываются на таком счету.

При этом, если при решении вопроса об уплате НДФЛ на доходы от операций с ФА следует оценивать условия договора с брокером, то для дивидендов и процентов практика складывается таким образом, что уплачивать на них НДФЛ нужно вне зависимости от возможности распоряжаться такими средствами.

По нашему опыту, даже при условии полной передачи прав на счет в доверительное управление налоговые органы придерживаются позиции, что проценты и дивиденды считаются выплаченными в периоде их зачисления на такой счет, соответственно, декларировать их получение также необходимо за такой период.

5. Как определить, когда доход был получен?

В рамках автообмена ФНС ежегодно в сентябре получает информацию о суммах зачислений дивидендов, процентов и выручки от реализации ФА на зарубежный счет за предшествующий год. При этом, учитывая, что зарубежные банки не предоставляют налоговым органам подробную разбивку по суммам и датам полученных доходов, дата получения каждого отдельного поступления налоговой неизвестна. Кроме того, с учетом специфики брокерских счетов такие сведения могут быть недоступны и Вам, если брокер по условиям договора не должен предоставлять подробный отчет по всем операциям (а их могут быть сотни).

Отсутствие обязанности у брокера предоставлять Вам такие сведений и невозможность их получения могут стать дополнительным подтверждением позиции о получении дохода только при выплате на личный счет и отсутствии сведений для расчета налога по итогам года.

Кроме того, для расчета налога все поступления на счет должны быть конвертированы в рубли на дату получения дохода. При этом механизм определения даты получения дохода в случае, если она неизвестна и не может быть выяснена, НК РФ или разъяснениями госорганов не предусмотрен.

С учетом этого в каждом отдельном случае, если налоговая будет настаивать на получении дохода в момент зачисления на счет в доверительном управлении, будет необходимо разрешать вопрос даты получения средств и конвертации в рубли с конкретным налоговым органом для исключения претензий в дальнейшем.

Таким образом, все вышеуказанные вопросы требуют детального анализа и проработки для снижения риска претензий у налоговых органов, поскольку в текущей ситуации ФНС заинтересована в любых поступлениях в бюджет. Наша команда всегда рада помочь Вам с подготовкой пояснений для налоговой и отстаивании Вашей позиции.

В ближайшее время мы также поделимся хорошими новостями, связанными с определением незаконной валютной операции на иностранных счетах – нам удалось получить адресное разъяснение ФНС по данному вопросу.

Данный обзор подготовили управляющий юрист налоговой практики Capital Legal Services Екатерина Смоловая и юрист Яна Черкалова.