Публикации
Где «прописать» самолет?
- Дата: 12.11.2012
Дерек Блум, Партнер Capital Legal Services
Одной из главных проблем, возникающих при покупке самолета, связанных с его будущей эксплуатацией, является выбор места регистрации. В этой статье приведен обзор основных нюансов, которые должен предусмотреть владелец самолета в России либо в СНГ.
На выбор страны регистрации влияет ряд факторов, среди которых: место осуществления деятельности эксплуатанта, уровень правового регулирования, сумма затрат, условия финансирующего банка, уровень конфиденциальности и защиты активов, вопросы регистрации права собственности и других прав на ВС (например, залоговое обеспечение), вопросы налогообложения, а также таможенные процедуры, связанные с импортом, престижность того или иного места регистрации, назначение эксплуатации (коммерческая, частная, корпоративная), вопросы технической сертификации ВС (например, EASA/FAA) и ряд иных факторов.
Как правило, во избежание принятия поспешного решения настоятельно рекомендуется проанализировать цели, в которых будет использоваться регистрируемое воздушное судно. Анализ должен включать ряд вопросов, не охваченных полностью в данной статье. Однозначно, необходимо учесть такие моменты, как оценка предполагаемых маршрутов, назначение использования ВС (частное, коммерческое, корпоративное), предполагаемое количество часов налета, схема владения, финансирование приобретения ВС и многие другие факторы.
После такого анализа можно проводить дальнейшие исследования в отношении места регистрации ВС.
Зачастую при выборе места регистрации собственник полагается на то, «как поступают другие». Такой способ может сработать, а может и доставить массу неприятностей. Требования собственников ВС зачастую сильно отличаются друг от друга и редко когда владельцы обмениваются между собой такой информацией в полном объеме. Часто случается, что конкретный собственник может не знать о наличии некоторых серьезных недостатков того или иного места регистрации.
В идеале выбор места регистрации должен быть осуществлен задолго до покупки ВС. В случае приобретения нового самолета производители обязательно поинтересуются предполагаемой страной регистрации до передачи ВС, и в зависимости от этого будет выдан соответствующий сертификат летной годности. В случае приобретения подержанного ВС необходимо заранее узнать о том, не потребуется ли дополнительные технические доработки в соответствии с сервисными бюллетенями. Затраты на приведение ВС в соответствие техническим требованиям могут широко варьироваться в зависимости от типа, возраста и технического состояния ВС. Приведем конкретный пример: ВС, сертифицированное в соответствии с требованиями EASA для использования в Европе было продано в США, приведение ВС в соответствие американским требованиям обошлось покупателю в 150.000 долларов.
Регистрация в Европе и оффшорных зонах
После принятия решения о том, для каких целей будет использоваться ВС: частных либо коммерческих, перед покупателем стает выбор места регистрации. Зачастую частные ВС регистрируют в таких оффшорных зонах, как Багамы, Каймановы острова, Бермуды или Аруба. Тем не менее, часто прибегают и к европейской регистрации, например в Объединенном Королевстве, Ирландии, на острове Мэн, в Австрии, Финляндии, Швейцарии, Германии, Мальте, Португалии, а также многие предпочитают регистрировать ВС в США. Привлекательность таких мест регистрации, как Каймановы острова, Бермуды и Аруба повысилась благодаря заключению ряда соглашений с другими государствами о применении статьи 83bis Чикагской конвенции, на основе которой осуществляется передача определенных обязанностей по поддержанию летной годности государству, в котором судно будет базироваться и эксплуатироваться. Такие соглашения позволяют в упрощенном порядке эксплуатировать ВС за пределами страны его регистрации. Наиболее известным примером регистрации ВС за рубежом является регистрация самолетов Аэрофлота, на Бермудах, с бортовыми номерами серии VP-B[XX].
Для некоторых собственников главным критерием выбора места регистрации является наличие упрощенного правового регулирования. Например на острове Мэн, Каймановых островах, Бермудах и Арубе процесс регистрации ВС достаточно прост, несмотря на тенденцию к ужесточению существующего режима в связи с возросшими требованиями ИКАО. Рекомендуется рассчитывать на то, что процесс регистрации в любом случае займет от 4 до 8 недель. Многие государства предлагают исчерпывающие руководства по процессу регистрации, описание их процедуры и бланки можно найти на соответствующим образом поддерживаемых веб-сайтах. Необходимо заранее уточнить, какие требования к собственникам ВС предъявляются в соответствии с внутренними правилами места регистрации, так как ими может быть предусмотрена необходимость учреждения юридического лица в соответствии с местным законодательством, на что потребуется время и помощь местной юридической фирмы (например, Аруба, Бермуды). Также время может уйти на прохождение ВС обязательного технического осмотра. Рекомендуем позаботиться об этом заранее.
Обычно правила, регулирующие частные полеты, менее строгие по сравнению с правилами для коммерческих полетов. Наиболее «ощутимым» для собственника ВС последствием осуществления рейсов для личных целей является наличие меньших ограничений времени исполнения обязанностей экипажем. Еще одним преимуществом регистрации ВС в качестве частного самолета является меньшая стоимость обслуживания и содержания экипажа и др. Тем не менее затраты на топливо могут быть различными, например в Германии, Австрии и Швейцарии установлен налог на использование горючего для заправки частных ВС. Собственник, зарегистрировавший свой самолет как частное ВС, может быть освобожден от указанного налога в случае, если ВС используется в ходе «экономической деятельности предприятия».
В зависимости от географии планируемых полетов, Швейцария предоставляет возможность зарегистрировать частный самолет не ввозя его на территорию Швейцарии. При такой регистрации полеты за пределами Швейцарии могут осуществляться без ограничений, а на полеты из Швейцарии и в Швейцарию могут быть наложены определенные ограничения.
Собственнику, планирующему осуществлять пассажирские авиаперевозки, рекомендуется проанализировать налоговые аспекты коммерческой эксплуатации ВС. В этой связи учет положений законодательства стран ЕС в отношении НДС играет важную роль. В Европе закон освобождает от уплаты НДС если самолеты «используются авиакомпаниями с целью осуществления перевозок за вознаграждение главным образом на международных маршрутах». Различные европейские страны по-своему интерпретируют это правило. Настоятельно рекомендуется получить консультацию по вопросам налогообложения в местной налоговой службе государства планируемой регистрации во избежание неприятных сюрпризов в отношении НДС. Нулевая ставка НДС, практиковавшаяся в Дании, была отменена из-за давления со стороны Европейской комиссии. Также вероятно, что нулевая ставка НДС, практикуемая в Великобритании, тоже станет «жертвой» возросших затрат правительства.
Далее, в отношении налогообложения необходимо уделить внимание структуре управления/эксплуатации ВС. Налоговые последствия могут значительно отличаться друг от друга в зависимости от места нахождения управляющей компании и места оказания управленческих услуг.
В случае привлечения финансирования (рефинансирования) рекомендуется заранее согласовать выбор места регистрации с финансирующим банком. В большинстве случаев банк хочет установить залог по законодательству (в тех странах, где ВС невозможно оформить в качестве залога, банки зачастую предоставляют финансирование сделки проведенное в качестве купли-продажи с возвратным лизингом ВС и, таким образом, вносятся в Реестр как собственники ВС). Банки более всего заботятся о том, чтобы досконально изучить процедуру изъятия воздушного судна в случае финансовой несостоятельности должника. При выборе места регистрации банк учитывает возможность изъятия ВС по местным законам. Рекомендуется согласовать с банком место регистрации задолго до передачи воздушного судна.
Американская регистрация
Очень часто в качестве страны регистрации ВС собственники останавливают свой выбор на США, где при регистрации воздушному судну присваивается бортовой номер, начинающийся с государственного знака США «N». Есть ряд причин, по которым «N-регистрация» является самым популярным выбором среди владельцев ВС. Во-первых США является крупнейшим рынком купли-продажи корпоративных самолетов, предлагающий самый высокий уровень ликвидности и кратчайшие сроки осуществления перепродаж. Во-вторых, во время прохождения предпродажной инспекции в случае повторной продажи ВС, которое обслуживалось в соответствии с правилами Федерального агентства авиации (FAA), у инспекторов будет минимум вопросов. К тому же, ведение записей об обслуживании на английском языке, также сократит расходы при перепродаже. В-третьих, законы США позволяют заключить сделку в кратчайшие сроки. В-четвертых, в США насчитывается самое большое количество чартерных компаний, которые могут использовать ВС в коммерческих целях, покрывая, таким образом, затраты на финансирование ВС. Пятая причина заключается в том, что эксплуатация ВС в соответствии с правилами FAA американским чартерным операторам обходится дешевле, чем европейским. Шестая причина – США предлагают высокую степень конфиденциальности при регистрации, обусловленной возможностью зарегистрировать ВС на имя фонда доверительного управления, не раскрывая имени выгодоприобретателя лица.
Процедура приобретения ВС, с последующей его регистрацией в США, представляет собой заключение российским покупателем договора купли-продажи самолета с юридическим лицом, выступающим в качестве продавца. Такой договор будет содержать условие о том, что за покупателем остается возможность передать свои права по договору в пользу фонда доверительного управления. После согласования всех условий договора, к сделке привлекается американский банк (один из немногочисленных), выступающий в качестве управляющего и обладающий правом собственности на ВС.
Причина, по которой управляющий выступает собственником ВС заключается в том, что Кодекс США и Федеральные авиационные правила США (FAR) требуют внесения воздушного судна в реестр и присвоения бортового «N-номера» только в случае если ВС принадлежит гражданину США, иностранному гражданину, постоянно проживающему в США («резидент негражданин») либо юридическому лицу, учрежденному и осуществляющему деятельность в соответствии с законодательством США или законодательством одного из Штатов. Наиболее распространенным способом, используемым иностранными гражданами для соответствия вышеуказанным требованиям, является использование схемы доверительного управления. Раздел 47.7 FAR не запрещает иностранным выгодоприобретателям обладать большинством или всеми правами в фонде доверительного управления, который является собственником ВС .
Соответственно, в записях FAA банк будет числиться владельцем самолета, право собственности на который будет оформлено вышеописанным образом. Одним из банков США, активно участвующим в договорах доверительного управления, в качестве управляющего, является Wells Fargo Bank. На сайте FAA в открытом доступе находится информация о владельцах самолетов, зарегистрированных в США: http://registry.faa.gov/aircraftinquiry/NNum_Inquiry.aspx
Например, если Вы введете в строку поиска номер 200GA и нажмете кнопку «Go», то сможете увидеть конкретный самолет Gulfstream G200, числящийся в собственности указанного банка, выступающего в качестве управляющего доверительной собственностью, а имя выгодоприобретателя будет скрыто.
В мае 2010 в течение менее чем одной недели присутствовала неопределенность на предмет того, рассматривает ли FAA возможность изменения в своих правилах и практике в отношении использования механизма доверительного управления иностранными гражданами. Стало известно о том, что FAA не изменяет свою позицию. Для получения более подробной информации о недлительных дебатах имевших место в мае, Вы можете связаться с авторами настоящей статьи.
В момент завершения сделки по приобретению ВС с использованием схемы доверительного управления, право собственности на ВС переходит непосредственно от юридического лица, являющегося продавцом, к банку, выступающему в качестве управляющего доверительной собственностью. Сделки по непосредственной передаче права собственности юридическому лицу, названному в качестве покупателя в договоре купли продажи самолета не произойдет.
Одновременно с заключением сделки по приобретению ВС, банк, являющийся управляющим, вступает в следующий договор, зачастую договор лизинга либо договор управления самолетом с целью передачи права на эксплуатацию самолета согласованной третьей стороне либо сторонам. Чаще всего назначенным пользователем ВС является американская чартерная компания, осуществляющая деятельность в соответствии с частью 135 FAR. Правовые аспекты, обсуждаемые в мае, были связаны со случаями передачи права пользования самолетом с «N-регистрацией» обратно иностранному доверителю на основании договора доверительного управления, заключенного с банком.
Соответственно, необходимо обсудить условия договора лизинга или договора эксплуатации ВС , и подробно проанализировать весь бюджет и налоговые последствия эксплуатации ВС до заключения сделки. Потребуется дополнительное планирование в отношении условий труда и налогообложения для составления оптимального плана по найму пилотов, технического персонала и бортпроводников.
Регистрация ВС в России
По прогнозам в скором будущем число самолетов деловой авиации, зарегистрированных в России, может увеличиться. На сегодняшний день абсолютное большинство бизнес-джетов (возможно до 95%), прямо или косвенно принадлежащих российским юридическим и физическим лицам, зарегистрированы за пределами России.
Точное количество бизнес-джетов, принадлежащих российским гражданам, установить не возможно, но широко распространено мнение о том, что приблизительно от 400 до 450 корпоративных воздушных судов прямо или косвенно принадлежат российским юридическим и физическим лицам. Из этого количества около 25 самолетов зарегистрированы в России. Если полагаться на эти данные, то примерно 95% воздушных судов, принадлежащих российским владельцам, зарегистрировано за рубежом.
Выполняя полеты по России на воздушных судах с иностранной регистрацией, их владельцы могут столкнуться с рядом юридических рисков и риском возникновения ответственности. Даже при наличии разового разрешения, полученного от Росавиации на основании Приказа № 69 от 20 июля 2007 г. на выполнение внутреннего полета на воздушном судне с иностранной регистрацией, страховая компания, скорее всего, не выплатит страховую сумму в случае авиационного происшествия. Далее, если при получении такого разрешения или из-за договоренности с Российской таможенной службой о том, что она «смотрит сквозь пальцы» и не препятствует полету иностранного воздушного судна в коммерческих целях, имеет место определенная нестандартная практика, то возникает дополнительный риск того, что самолет будет изъят, либо могут возникнуть другие юридические проблемы. Нам знакомы случаи, когда российской таможенной службой был наложен арест на воздушное судно, которое удерживалось до тех пор, пока не была уплачена очень значительная сумма.
Соответственно, ведущие российские компании приходят к выводу о том, что наилучшим решением будет ввезти воздушное судно в соответствие со всеми действующими российскими налоговыми и таможенными правилами. В отношении воздушных судов деловой авиации весом до 20.000 кг действует режим освобождения от уплаты таможенных пошлин. НДС, уплаченный при ввозе, может быть возмещен в течение нескольких, последующих за ввозом, месяцев. Компания Северсталь открыто рассказала о том, как ей удалось импортировать два самолета Challenger, вернув уплаченный при ввозе НДС, и зарегистрировать воздушные суда в Едином государственном реестре прав на воздушные суда и сделок с ними, который был создан в марте 2009 г.
Большинство самолетов деловой авиации, прямо или косвенно принадлежащих российским юридическим и физическим лицам, будут продолжать регистрировать за рубежом. Причина чего в основном видится в наличии требований иностранных банков, предпочитающих чтобы на их кредиты, залоги и лизинговые займы не распространялось российское право. Причиной так же являются опасения того, что воздушное судно, базировавшееся в России, упадет в цене, более высокое качество зарубежного технического обслуживания и иностранных FBO (комплекс сервисных центров, занимающихся обслуживанием пассажиров и проведением техосмотра и ремонта воздушных судов). Одной из причин также являются более низкие цены и большая уверенность в правовых системах за пределами России.
Тем не менее, доля зарегистрированных в России воздушных судов, принадлежащих российским владельцам, будет увеличиваться. Это касается, по крайней мере, самолетов, приобретенных крупными российскими компаниями без привлечения финансирования.