Обзоры законодательства
Иностранные разработчики ПО уходят с российского рынка: что дальше?
- Услуга: Интеллектуальная собственность
- Дата: 14.03.2022
За последнюю неделю IT-сфера столкнулась с рядом неожиданных и безрадостных новостей.
4 марта Брэд Смит, президент Microsoft, заявил о приостановлении работы компании в России: в заявлении, опубликованном в официальном блоге Microsoft, утверждается о приостановке «новых» продаж товаров и услуг.
Ранее компания Oracle, одна из крупнейших в мире разработчиков ПО, в социальной сети Twitter сообщила о приостановке деятельности на неопределенный срок. За ней последовала компания SAP (немецкий разработчик ПО для корпоративного сегмента), разместив публикацию на официальном сайте SAP.
О приостановлении деятельности на территории РФ также заявили Adobe (разработчик ПО для творчества, маркетинга и работы с документами), Autodesk (разработчик ПО для строительства и машиностроения) и EPAM Systems (белорусский разработчик заказного ПО).
Стоит отметить и хорошие новости: крупнейшая платформа для совместной разработки GitHub приняла решение не блокировать российских разработчиков. Базы открытого исходного кода (Open source) по-прежнему продолжают работать в России, заявлений о запрете использовать ПО на открытом коде не поступало.
Какие последствия повлечет уход иностранных IT-компаний?
В первую очередь, останавливается «новая» продажа программного обеспечения тех компаний, которые заявили об уходе с российского рынка. Это означает, что в данный момент российские юридические лица и рядовые пользователи не могут приобрести продукты и услуги, к примеру, компании Adobe.
Важно: это не подразумевает абсолютный запрет использовать программное обеспечение вышеперечисленных компаний. Использование продукции, приобретенной ранее, до объявления иностранной компании об уходе с российского рынка, осуществляется на установленных соглашениями условиях, если иного не будет дополнительно прямо указано правообладателем.
Использование нелицензионного ПО, добытого «обходными» путями, по-прежнему является незаконным и влечет меры ответственности: как административную (ст. 7.12 КоАП РФ), так и уголовную ответственность (ст. 146 УК РФ). Штрафные санкции могут доходить до 500 000 рублей.
Высказывались предложения об отмене ответственности за использование нелицензированного ПО, принадлежащего правообладателям из стран, поддержавших антироссийские санкции. Однако идея не нашла дальнейшего развития: Минцифры заявило, что не поддерживает идею легализации использования пиратского ПО.
Я пользуюсь программами компаний, которые объявили о приостановке деятельности в России. Что мне делать?
Для начала необходимо разобраться, на каких основаниях вы пользуетесь программным обеспечением. В настоящее время наиболее распространены следующие варианты:
Использование ПО на условиях «классической» лицензии
Вы приобрели программу по лицензионному договору, который был заключен напрямую с правообладателем, или по сублицензионному договору, который был заключен с поставщиком ПО.
- Необходимо внимательно изучить условия лицензионного (сублицензионного) договора, которым было предоставлено право использования программы. Следует обратить внимание на срок действия договора, на возможность одностороннего отказа от договора, на влияние непредвиденных обстоятельств (форс-мажоры).
В частности, если у правообладателя или поставщика ПО, предоставляющего право пользования программой, есть право отказаться от договора в одностороннем в порядке, то иностранные IT-компании могут прибегнуть к этому, чтобы полностью ограничить доступ к своим продуктам на территории России.
- Мы рекомендуем следить за дальнейшими действиями разработчиков ПО, которые заявили о приостановке деятельности в России. Компании могут сделать новые заявления, например, об отказе от всех ранее выданных лицензий. Как уже было сказано ранее, о «всеобщем» отзыве лицензий не сообщалось – на данный момент они продолжают действовать.
Использование ПО по подписке (SaaS)
Вам оказывается услуга – предоставление удаленного доступа к программе, которое, как правило, осуществляется через сеть Интернет. Для получения доступа вы вносите периодические платежи (каждый месяц, год и т.д.), таким образом продлевая подписку. Подписочная модель позволяет в любой момент остановить регулярные выплаты, если пользователь решит прекратить использование сервиса.
Подписка не является лицензией, а представляет собой особую договорную модель.
- Необходимо внимательно изучить условия подписки на сервис, который вы используете. Уделите внимание положениям об отмене подписки, возможности возврата денежных средств (неиспользованного остатка).
- Мы рекомендуем следить за состоянием своей подписки на ПО на официальном сайте разработчика ПО или на главной странице сервиса, который вы используете. Если иностранная IT-компания решит заморозить все существующие подписки российских пользователей – вам будет направлено соответствующее уведомление или предупреждение (например, об отсутствии доступа к сервису в вашем регионе или о невозможности списать средства в счет периодического платежа).
По общему правилу, все ранее приобретенные подписки действуют до окончания оплаченного периода. Среди исключений можно отметить решение компании Adobe: в корпоративном блоге компании упоминается о прекращении доступа российских государственных СМИ к Adobe Creative Cloud, Adobe Document Cloud и Adobe Experience Cloud (все названные сервисы предоставляются по подписке).
Помимо инструкций выше, вы можете напрямую обратиться к разработчику ПО с вопросом об использовании программного обеспечения. Для этого необходимо связаться со справочным центром (службой поддержки) иностранной компании. Как правило, в крупных IT-компаниях существует как англоговорящая, так и русскоговорящая служба поддержки.
Что изменится в законодательстве?
В настоящее время законодатель рассматривает несколько различных способов поддержки российских пользователей.
Политика импортозамещения в сфере IT
Политика импортозамещения планомерно реализуется законодателем в течение последних 7 лет и сейчас стала как никогда актуальна.
Напомним, что меры по импортозамещению, среди прочих, предусматривают обязательное использование отечественного ПО в государственных структурах, поддержку российских IT‑компаний, создание реестра отечественного ПО, предустановку российских программ и приложений на компьютеры и мобильные устройства.
Можно предположить, что в новых реалиях внедрение российских аналогов станет еще более насущным вопросом. Из последних заявлений Минцифры следует, что Правительство РФ всецело поддерживает стимулирование перехода на российское ПО, и, видимо, это станет основным направлением государственной «борьбы» с антироссийскими санкциями в сфере информационных технологий.
Использование иностранного ПО без согласия правообладателя
Аналоги для отдельных иностранных программ еще не разработаны. Необходимо разрешить вопрос, как использовать «незаменимое» иностранное ПО в условиях санкций.
В сети Интернет стал распространяться «План первоочередных действий по обеспечению развития российской экономики в условиях внешнего санкционного давления» от 2 марта 2022 года, который содержит предполагаемый перечень идей, предложенных государственными органами. Авторство документа достоверно неизвестно. Поэтому к предложенным идеям следует отнестись критически, воспринять их исключительно как повод для размышлений:
- Предлагается распространить действие статьи 1360 ГК РФ в отношении программ для ЭВМ и баз данных.
Упомянутая норма позволяет Правительству РФ принять решение об использовании изобретения, полезной модели или промышленного образца в случае крайней необходимости, связанной с обеспечением обороны и безопасности государства, охраной жизни и здоровья граждан без согласия патентообладателя, но с выплатой соразмерной компенсации. Внесение изменений в ст. 1360 ГК РФ позволит государству использовать иностранное ПО даже в том случае, если правообладатель приостановил свою деятельность на территории РФ.
- 7 марта 2022 года уже вступило в силу Постановление Правительства РФ от 06.03.2022 г. №299, вносящее изменения в Методику определения размера компенсации, выплачиваемой патентообладателю при принятии решения об использовании изобретения, полезной модели или промышленного образца без его согласия, и порядка ее выплаты методику определения компенсации (далее – «Методика»), речь в Методике как раз идет о выплате компенсации в соответствии со ст. 1360 ГК РФ. Согласно внесенным изменениям, размер вознаграждения правообладателям – иностранным компаниям из стран, поддержавших антироссийские санкции, устанавливается в размере 0% фактической выручки, которую получило лицо в связи с использованием им патента в рамках ст. 1360 ГК РФ.
В случае, если будет поддержана инициатива распространения действия ст. 1360 ГК РФ также на IT-продукты, использование иностранного ПО может осуществляться по такой же схеме в случае крайней необходимости – фактически без согласия правообладателя и без выплаты компенсации.
- Получили широкое распространение идеи по стимулированию разработок в сфере информационных технологий. В частности, предлагается предоставлять отечественным IT-компаниям дополнительные финансовые ресурсы (гранты и льготные кредиты), а также формировать госзаказ для финансирования критически важных разработок (PLM, ERP и др.).
Минцифры также выражает уверенность, что ниши, занимаемые зарубежными компаниями, приостановившими или прекратившими свою деятельность, будут быстро заполняться российскими решениями, а также продуктами компаний стран, которые не ввели соответствующие ограничения. Более того, Минцифры обращает внимание на необходимость начала срочного обсуждения вендорами условий поэтапной передачи российским ИТ-компаниям технической поддержки компонентов информационных систем и объектов инфраструктуры, нарушения в работе которых могут привести к серьезным сбоям в системах жизнеобеспечения.
Надеемся, что наш обзор помог вам разобраться с использованием иностранного ПО и наметить план дальнейших действий. Если у вас остались вопросы, пожалуйста, свяжитесь с нами любым удобным способом.
Данный обзор подготовили юристы практики интеллектуальной собственности Capital Legal Services Антонина Шишанова и Виктор Калужский.