Команда CLS рада возможности представить свои разъяснения по способам ведения бизнеса в РФ с акцентом на минимизацию публичного раскрытия информации об иностранном инвесторе.

Обращаем Ваше внимание, что добиться полного отсутствия визуального следа деятельности иностранного инвестора в РФ затруднительно ввиду требований законодательства о необходимости раскрытия информации о конечных бенефициарных владельцах юридических лиц уполномоченным государственным органам[1]. Однако сведения о таких раскрытиях не публикуются в открытом доступе. В этой связи далее мы предлагаем структуры ведения бизнеса, позволяющие исключить раскрытие информации об инвесторе для третьих лиц (конкурентов, поставщиков и СМИ) и ее появление в общедоступных источниках.

1. УЧАСТИЕ В РОССИЙСКОЙ КОМПАНИИ

Наиболее распространенным способом ведения бизнеса в РФ является участие в юридическом лице. Данный способ реализуется через учреждение новой компании или приобретение долей (акций) в юридическом лице, на которое оформлен уже действующий бизнес.

Создание нового юридического лица обеспечивает полный контроль над формированием его структуры, однако сопряжено со сложной процедурой регистрации, включающей необходимость личного присутствия учредителя на территории России, сбора документов, уплаты пошлин и подачи документов, а также возможными издержками для выхода на рынок в зависимости от специфики деятельности бизнеса, например, необходимость получения лицензии или иной разрешительной документации, в то время как приобретение существующей компании ускоряет начало ведения бизнеса, но может быть сопряжено со значительными капиталовложениями.

Наиболее распространенными организационно-правовыми формами юридических лиц для осуществления бизнеса в РФ являются следующие: (i) общество с ограниченной ответственностью (далее – «ООО») и (ii) акционерные общества (далее – «АО») в форме непубличного акционерного общества (далее – «НПАО») или публичного акционерного общества (далее – «ПАО»).

ООО и НПАО позволяют использовать гибкие формы корпоративного управления и к ним закон предъявляет незначительное количество требований в части порядка ведения бизнеса. В отличие от них, осуществление деятельности через ПАО предполагает соблюдение большего количества требований, например, требование о публичном размещении акции на специализированной бирже, повышенный размер уставного капитала (100 тыс. рублей, примерно 9 200 юаней, для ПАО, 10 тыс. рублей, примерно 920 юаней, для НПАО и ООО), а также дополнительные требования к раскрытию информации.

Ниже представлены более подробные комментарии касательно возможностей структурирования бизнеса при помощи ООО и АО.

1.1. Осуществление бизнеса через ООО

Информация об учредителях (участниках) ООО размещается в открытом доступе в Едином государственном реестре юридических лиц (далее – «ЕГРЮЛ»). В случае осуществления бизнеса через ООО, для целей обеспечения конфиденциальности возможно структурировать владение долями российской компании через третьих лиц, предусмотрев механизмы, позволяющие инвестору осуществлять эффективный контроль над деятельностью ООО. В качестве таких третьих лиц могут выступать, в том числе, дочерняя компания, зарегистрированная в дружественной для РФ юрисдикции или иное аффилированное лицо. В указанном случае в ЕГРЮЛ будет отражаться информация только о фактическом владельце долей в ООО без указания на бенефициара.

Учреждение дочернего общества создаст промежуточное звено между иностранным инвестором и российским ООО, тем самым обеспечив конфиденциальность его бенефициаров. Данная структура позволит инвестору управлять бизнесом в России через исполнительные органы дочерней компании. При этом следует учитывать необходимость тщательного подбора юрисдикции для регистрации такой дочерней компании и обеспечения соответствия ее деятельности местному законодательству.

Также российское законодательство имеет другие эффективные механизмы структурирования держания долей в ООО, позволяющие обеспечить необходимую конфиденциальность для иностранного инвестора (например, корпоративный договор, соглашение о выкупе доли или договор залога доли).

1.2. Осуществление бизнеса через АО

Ведение бизнеса через АО обеспечивает конфиденциальность в отношении его акционеров, так как данные об акционерах АО не указываются в ЕГРЮЛ.

При этом существуют следующие особенности раскрытия информации об акционерах в зависимости от типа АО:

1.2.1. В отношении НПАО в случае, если НПАО имеет единственного акционера, информация о нем должна быть отражена в ЕГРЮЛ. Обязанность по внесению соответствующих сведений в ЕГРЮЛ лежит на самом НПАО.

Для сохранения конфиденциальности можно дополнительно предусмотреть:

1. управление акциями через номинальных держателей. Номинальный держатель – это профессиональный участник рынка ценных бумаг, который осуществляет права по акциям от имени и по поручению конечного бенефициара на основании договора номинального счета. Тем самым, в реестре акционеров НПАО будет отображаться номинальный держатель акций, а не фактический инвестор.
2. участие в НПАО двух акционеров, распределив акции таким образом, чтобы иностранный инвестор получил мажоритарный пакет акций, а владельцем миноритарного пакета акций стало доверенное физическое лицо. В указанном случае сведения об иностранном инвесторе как об акционере российского акционерного общества не будут находиться в открытом доступе, при этом инвестор сохранит контроль над деятельностью НПАО.

Выбирая между НПАО и ООО, стоит обратить внимание на требование о необходимости выпуска акций для НПАО, а также на требование о раскрытии информации о деятельности НПАО для компаний с численностью более 50 акционеров, а именно обязанность публиковать годовой отчет, годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность и сведения о приобретении более 20% акций других компаний. Кроме того, в случае, если НПАО осуществляет публичное размещение облигаций или иных ценных бумаг, то компания должна раскрывать информацию о своих аффилированных лицах, как и ПАО.

1.2.2.  В отношении ПАО также распространяется требование о раскрытии информации о единственном акционере в ЕГРЮЛ. Кроме того, в связи с публичностью его статуса, ПАО обязано раскрывать расширенный объем информации о своей деятельности, который включает в себя не только финансовые результаты деятельности компании (годовой отчет, годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность), но и сведения об аффилированных лицах, что может позволить установить конечных бенефициаров акций ПАО.

Отмечаем, что в предусмотренных действующим законодательством ситуациях регистратор, ведущий реестр акционеров АО, а также депозитарий, обладающий информацией о конечных бенефициарах АО, обязаны будут раскрыть информацию об акционерах эмитента, например, по запросу одного из акционеров, номинальных держателей, самого эмитента, государственных органов, Банка России[2]. На практике такие запросы могут направляться судами, в том числе, арбитражным, в рамках рассмотрения споров, а также органами предварительного следствия и органами внутренних дел в рамках проводимых следственных действий.

2. СОЗДАНИЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ

Осуществлять бизнес в России также возможно совместно с партнером путем создания совместного предприятия. Такое предприятие можно организовать путем (i) регистрации отдельного юридического лица или (ii) заключения комплексных соглашений. В первом случае конфиденциальность участия иностранного инвестора может обеспечиваться за счет структурирования владения как это указано выше, а во втором – путем подписания различных соглашений с партнером, которые позволят вести бизнес, не раскрывая личность иностранного инвестора для контрагентов. Например, партнеры могут заключить агентский договор или договор комиссии, в соответствии с которыми взаимодействие с контрагентами будет происходить от лица российского партнера, но за счет иностранного инвестора.

Создание совместного предприятия с российским партнером обеспечит новый бизнес широкой клиентской базой, рынком сбыта и пулом работников. Кроме того, создание совместного предприятия с партнером, имеющим широкую узнаваемость на рынке, обеспечит информационное сокрытие присутствия иностранного инвестора.

3. УЧАСТИЕ В ЗАКРЫТОМ ПАЕВОМ ИНВЕСТИЦИОННОМ ФОНДЕ

Оптимальным инструментом для обеспечения конфиденциальности инвестирования в РФ является участие в закрытом паевом инвестиционном фонде (далее – «ЗПИФ»). ЗПИФ представляет собой имущественный комплекс одного или нескольких лиц, управление которым осуществляет лицензированная управляющая компания, которая выступает представителем фонда: приобретает активы (недвижимость, акции частных компаний или ценные бумаги), осуществляет корпоративное управление и взаимодействует с государственными органами, тем самым обеспечивая конфиденциальность владения иностранного инвестора перед третьими лицами. Согласно законодательству РФ, информация об инвесторах ЗПИФ не подлежит публичному раскрытию, кроме как в случаях, прямо предусмотренных законодательством. Каждый инвестор фонда владеет инвестиционным паем, удостоверяющим его право на получение дохода от доверительного управления имуществом фонда.

Обращаем внимание, что такая структура больше направлена на инвестирование в неопределенный пул активов с целью получения дохода или на проект, требующий значительного финансирования, чем на активное ведение бизнеса. Например, на данный момент ЗПИФ активно используются для инвестирования в коммерческое или жилое недвижимое имущество, а также девелоперские проекты. Однако такая структура сопряжена с необходимостью уплаты вознаграждения управляющей компании и утратой инвестором операционного контроля над инвестициями.

4. УЧРЕЖДЕНИЕ ЛИЧНОГО ФОНДА

Альтернативной формой участия в аналоге ЗПИФ, доступной только для физических лиц, является создание личного фонда, то есть некоммерческого юридического лица, консолидирующего имущество инвестора свыше 100 миллионов рублей (примерно 9 миллионов 200 тысяч юаней). Личный фонд может осуществлять предпринимательскую деятельность, в том числе создавать дочерние хозяйственные общества и участвовать в них. Например, иностранный инвестор может передать денежные средства или недвижимое имущество в собственность личного фонда и в дальнейшем осуществлять контроль над данным имуществом через участие в органах управления личного фонда.

Ключевым преимуществом личного фонда является высокий уровень конфиденциальности, поскольку сведения об учредителе не являются публичными, а, в отличие от ЗПИФ, личный фонд позволяет учредителю сохранить контроль над управлением активами.

Однако выгодоприобретателем от деятельности личного фонда не может быть его учредитель, если иное не указано в уставе личного фонда, или коммерческие юридические лица. При этом учредитель несет субсидиарную ответственность по обязательствам фонда в течение первых 3 (трех) лет существования фонда. Таким образом, по истечению указанного срока учредитель не отвечает по обязательствам личного фонда, сохраняя за собой право управлять его деятельностью.

Каждый из описанных методов имеет свои преимущества и требует индивидуального подхода для адаптации к определенным запросам. В случае необходимости команда CLS будет рада провести детальный анализ Ваших пожеланий и предложить наиболее оптимальный способ осуществления бизнеса в РФ для Вас.

Данный обзор подготовлен командой CLS: старшим юристом Натальей Рябовой, юристом Вадимом Струшко, юристом Ириной Кочеровой и помощником юриста Софьей Баринберг.

Дополнительная информация

По всем вопросам, возникающим в связи с вышеизложенным, или для получения дополнительных материалов Вы можете обратиться в один из офисов CLS в Москве или Санкт-Петербурге.

Целью настоящего обзора является предоставление клиентам CLS и иным заинтересованным лицам самой свежей информации об изменениях в законодательстве, которая в той или иной степени может повлиять на их деятельность или каким-либо образом затрагивает их интересы. Мнения и комментарии, приведенные в настоящем обзоре изменений в законодательстве, не являются юридическими заключениями и не отменяют необходимость получения юридической консультации или юридического заключения по отдельно взятым вопросам.

https://www.cls.ru/  

https://t.me/LegalRecipes